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时间:2019-10-06 06:26 文章来源:利来国际最给力的老牌新网站 点击次数:

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  从上述学者观点中可以看到,对于效力性强制性规定的最终识别要件,学界主流观点为是否损害社会公共利益——如果认定合同有效将损害社会公共利益,则该法律规定应认定为效力性强制性规定。[4]然而对于何为社会公共利益,法律并无明确规定。目前,我国有几十部法律用语所涉公共利益,但并无对该利益内涵或外延的厘定与解释。仅有《信托法》、《测绘法》采取列举方式规定了社会公共利益情形。《信托法》第六十条规定:为了下列公共利益目的之一而设立的信托,属于公益信托:(一)救济贫困;(二)救助灾民;(三)扶助残疾人;(四)发展教育、科技、文化、艺术、体育事业;(五)发展医疗卫生事业;(六)发展环境保护事业,维护生态环境;(七)发展其他社会公益事业。《测绘法》第十一条规定:基础测绘是公益事业。实体法学界遵循上述法律规定,从限制自由的角度出发,认为公共利益包括国家利益和社会公共利益,前者应仅限于国家在整体上具有的政治利益、经济利益以及安全利益等,而后者包括不特定第三人的利益、与基本的法律价值相联系的私人利益以及的利益。[5]建设工程施工合同的标的物是建设工程,而建设工程质量直接关涉人民生命和财产安全[6],故建设工程质量应纳入公共利益范畴。国家强制力对建设工程质量的干预之一即体现在对建设施工企业市场准入资格(取得施工企业资质并只能承揽与其资质相适应的建设工程)的禁止性规定上。《建筑法》第二十六条规定:“承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书,并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照,以本企业的名义承揽工程。”《合同法》第二百七十二条第三款规定:“禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。”上述两部法律对建设施工企业资质的禁止性规定是一致的,从维护公共利益的角度上述禁止性规定应解释为效力性强制性规定。《招标投标法》第一条规定:“为了规范招标投标活动,保护国家利益、社会公共利益和招标投标活动当事人的合法权益,提高经济效益,保证项目质量,制定本法。”保护社会公共利益为该法的立法目的之一,该法第三条规定:“在中华人民共和国境内进行下列工程建设项目包括项目的勘察、设计、施工、监理以及与工程建设有关的重要设备、材料等的采购,必须进行招标:(一)大型基础设施、公用事业等关系社会公共利益、公众安全的项目;(二)全部或者部分使用国有资金投资或者国家融资的项目;(三)使用国际组织或者外国政府贷款、援助资金的项目。”上述有关对招投标范围的规定,体现的是对社会公共利益和国家利益的维护,从此点而言,应当将上述规定解释为效力性强制性规定。该法亦对何种情形下中标无效做出明确规定。建设工程司法解释依据上述法律规定,对相关无效合同情形做出规定,符合效力性强制性规定的适用原则。审判实践应适用建设工程司法解释规定认定合同效力,以澄清认识、统一法律适用。

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